“我”对旅游合同不可抗力的理解

〖“我”对旅游合同不可抗力的理解〗

不可抗力是普通民商法中一个极普通的的免责条款，规定如属不可抗力影响，造成合同不能如约履行，该当事人可以据此免除其履行合同的责任或允许其延期履行。但是，何谓不可抗力？如何理解旅游合同中的不可抗力？不可抗力发生时，导游和旅行社应该如何应对？探讨这些问题，有助于导游和旅行社更好地理解自己应负的责任，更好地为旅游者提供合格的服务。
　　《民法通则》第一百五十三条规定：“本法所称不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。”那么这种客观情况包括哪些具体情形呢？笔者认为，这些情形各种各样，不胜枚举，但是，导致出现这些情形的原因不外乎两个方面，一是自然原因，二是社会原因。自然原因理解起来比较容易，像地震、水灾、火灾、风、雨、雪、旱、涝灾、泥石流等等。社会原因如战争、罢工、政府封锁、禁运等等。这两种原因导致的情形，都是影响合同履行的意外事件。
　　导游日常工作中遇到的自然原因引起的不可抗力比较常见。每年夏季，我们组织很多济南当地游客赴日照、长岛等地休闲旅游，即通常所说的渔家乐。可是，经常有时候因为海上突然起了大风，造成渔家船只不能出海而影响到客人的正常活动安排，造成投诉。而在冬季，不期而遇的暴风雪也会使一些线路受到影响，比方说由于山路太滑，旅游车不能按计划要求上山，造成部分甚至全部旅游项目取消，导致游客投诉。再比如这次波及整个印度洋地区的特大海啸，造成的人员伤亡及财产损失不可估量，更不用说影响旅游计划了。但上述情况都属于不可抗力，即旅行社“不能预见、不能避免并不能克服”，因此，应适用免责条款。社会原因引起的情况极端的例子（比如战争、罢工等等）不常见，但是也有一些情况应当列入社会原因的范畴。即：事件是由社会的第三方引起，而旅行社同样“不能预见、不能避免并不能克服”。例如：我们公司组织了一个团队汽车赴日照三日游，由于高速公路上其他车辆发生了严重的交通事故，导致了我们的旅游车在高速公路上滞留超过8个小时，由于前后堵死，客人没有任何选择，只能坐在车上等待交通恢复。这样差不多一天的时间就白白浪费到了路上，客人非常不满意，要投诉。但是这同样不是旅行社的过错，符合不可抗力的“三不原则”，即“不能预见、不能避免并不能克服”，应当旅行社免责。
　　对于如何界定不可抗力，法理上本来就有大陆法系和英美法系之争。我国属大陆法系，过去一直沿用过错（或过失）原则。即：当事一方是否有过错，是确定免责与否的必要条件。如果旅行社本身无过错，导致合同履行障碍的原因符合“三不原则”，那么旅行社的责任应当免除。然而，新的合同法实施以后，我国法律现在开始使用严格责任条款，即：不管导致违约的原因是什么，只要是没有履约，就视为违约。当然，导致违约的原因会被具体考量，符合“三不原则”的原因仍然会被采用为减免责任的依据。这就要求我们的导游员、旅行社不要随便以“不可抗力”为借口，忽视为旅游者尽最大努力服务。在发生不可抗力的情况下，导游员、旅行社有义务积极配合相关部门，尽自己的最大努力保护旅游者的生命财产安全，在可能的情况下，尽最大努力履行合同约定的义务，不能无所作为，否则，就会被追究责任，承担损失。